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十八屆三中全會作出《關于全面深化改革若干重大問題的決定》指出:“允許更多國營經濟和其他所有制經濟發展成為混合所有制經濟。”這對促進我國各類資本相互融合,最大限度地發揮資本的聚能效應十分有利。對于山西而言,也是一個極好的發展機遇。然而,從目前的情況看,這一政策的優勢還未得到很好的發揮,全省混合所有制經濟發展仍然存在一些突出問題,主要表現為以下四個方面:
一是發展混合所有制經濟步伐緩慢。國家對一些領域、行業早已允許非國有資本進入,但非國有資本至今很難進入;一些領域、行業已不適合國有資本控股、經營,國有資本卻仍不能放開退出。二是“混而不合”現象普遍存在。一些國企雖然有了民營資本進入,或者一些民營企業雖然已經注入了國有資本,但由于多種原因,特別是許多相關法律問題解決的不清晰、不徹底,導致這些企業只是實現了形式上的、工商登記上的混合,離法人治理結構上的混合還相距甚遠,難以發揮資本融合的實際效應。三是在一些混合后的企業,一股獨大,一言堂的問題比較突出。大股東擠壓中小股東利益、小股東話語權被剝奪的現象時有發生,從而挫傷了中小股東參股的積極性;四是發展混合所有制經濟過程中,國有資產存在程度不同的貶值和流失現象。
  那么在山西,國有資本、集體資本、外資、民營資本如何“混”,應注意哪些法律問題,出現問題如何處理?我結合多年來從事法律服務工作的實踐,提出如下建議:
  一、發展混合所有制經濟,必須堅持三項基本原則
1、堅持合法化原則。國有資本、民營資本混合的主要方式是股權混合,主要手段是允許民營資本進入原國有資本控制的經濟領域,混合的平臺主要是公司制企業。我國的公司法、國有資產法、證券法、集體所有制企業法、三資企業法、全民所有制工業企業法等法律法規對股東的權利、義務、出資、企業法人治理結構、利潤分配、虧損承擔、清算解散等具體問題都作了規定。實行混合所有制,必須在法律規定的框架內進行,必須按法律規定的條件、程序、標準實施,特別是要遵守國有資產法有關評估定價、競價交易等規定。違犯了法律的的禁止性、強制性規定,相當于游戲沒有“規則”,有可能“混合”不成,陷于“混亂”。
  2、堅持創新性原則。當前全國各地在探索混合所有制。理論和實踐表明,法律有滯后于社會現實發展的特性,在法律沒有規定的情況下,應堅持“法無明文禁止即可為”的原則,大膽實踐、積極探索。成熟、合理的經驗則可以總結上升為新的法律。當然,創新是對舊制度、老規則的突破,不能無原則隨意實踐。應堅持在平等、自愿、合理、公平的大前提下進行混合經濟,不能違反公序良俗,不能違背等價有償、誠實信用等市場經濟基本原則,更不得借混合之名侵吞國有資產,蓄意侵害社會、第三人或相對方的合法權益。
  3、堅持整體效益原則。混合中,不能單純從國有資本控制力強弱或民營資本收益高低等某一方面衡量混合效果,應跳出國有資本、民營資本對立、此消彼長的慣性思維,從激發市場主體活力、促進社會經濟發展、提高企業國內國際競爭力的長遠、宏觀角度,從提高企業經濟效益、社會效益的高度看待混合所有制。只要能提高企業經營效益、促進技術進步、大量安置就業、繳納國家稅費、正確履行社會責任,股東就是合格的投資方,企業就是稱職的企業。
  二、發展混合所有制經濟,必須妥善處理三個核心問題
  1、控參股問題。
  按照市場經濟原理及現有政策指引,基礎性、公共性領域,擬由國有資本控股、民營資本參股或國有獨資。市場化程度高的領域,可以由國有資本控股,也可以由民營資本控股。新興產業、高新技術行業風險大,收益高,誰控誰參,應由各投資方在自愿平等的原則上協商確定。混合所有制,可以是控參模式,也可以股權多元化模式,應一企一策,靈活多樣,不搞一刀切。
  在股權架構設計上,一要防止各投資方股權均等,如5:5或3:3:3,容易形成公司僵局,不利于解決糾紛,不利于企業長遠、健康發展。二要防止一股獨大,股東間權利、義務不對等,容易產生大股東壓小股東,決策一言堂,結果導致小股東利益受侵害,減弱對其它投資者的吸引力。三要注意股東優勢互補。最好的股東合作,應該是既有資本優勢的股東,又有行業經驗的股東,既有管理經驗的股東,又有技術先進的股東,既有規范化經營的股東,又有創新能力強的股東。只有形成合力,方能帶領混合制企業走向成功。
  2、管理權問題。
  法律規制的公司法人治理結構是“三會一層”,其中核心的問題是公司的經營管理權,也就是公司中誰說了算的問題。不是國企或民營一家股東說了算,而是企業規章制度說了算。
  在具體操作中,一應重點關注在人員選聘問題上, 可有選擇的實行“累計投票制”,側重保護小股東、參股股東的話語權,重點推廣“職業經理人”制度。無論國有、民營股東推薦,還是社會招聘均可,五湖四海,廣納賢才。二要重點關注在企業考核問題上,以企業經營績效為唯一依據,借鑒其它行業、企業獎懲標準,經有權機構決定后,嚴格實施,重獎重罰。不能是國有企業性質就弱化績效,也不因是民營企業性質就弱化社會責任。三應重點關注推進管理層持股或期權問題,必須將企業效益、個人利益有機統一起來,保持管理層的相對穩定,調動管理層的積極性、創造性;四是動態任職。三年任職期間內,發現出現違反《公司法》有關職務行為的,無論何人,均應立即解職或撤換。能力與崗位不符的,也要及時調整或下崗。管理層人數與實際需要不吻合的,可以適當增加或減少。
  3、股東分紅權問題
  股東分紅權受法律保護。民營、外資資本更講究投資回報,因此股東利益最大化是企業的基本職責之一。混合所有制經濟中,如何保證股東特別是民營、外資資本的收益,需要結合法律規定、企業實際精心設計。   
  根據實踐經驗,通常可從以下特別方案中考慮、選擇:一是固定分紅。在企業有利潤的情形下,民營資本可優先分配固定比例的紅利,保證其投資本金收回和獲得相應收益,當然,此方案必須按照法定程序經公司有權機構決議通過,也須經國有資本管理機構同意。二是優先股。優先股是一種特殊的補充資本金方式,更適合于戰略、私募投資者的偏好,企業的控制權一般也不會有大的變動。對此上市公司開始實施,非上市公司還在探索當中。三是不單純按出資比例分紅。根據企業經營特點及各股東對企業發展貢獻的大小,靈活性、階段性地制定可變分紅方案。如先發展企業,前期大家都不分紅;民營企業可前期多分后期少分;風險資本可先分、退出;擁有專利、知識產權的股東或高管、技術人員可多分等等,目的是既平衡各股東多樣化利益訴求,又保證企業持續經營、做大做強。
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